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跨境电商是什么,跨境电商属于零售业吗

淘宝运营 2021-07-28 13:24:44

冯晓鹏 马聪

近年来,我国跨境电商市场交易规模快速上升。特别是2019年《电子商务法》颁布和跨境电商零售进口新政正式实施以来,跨境电商领域健康蓬勃发展,成为我国新的经济增长点。但不容忽视的是,跨境电商作为一种新业态,其商业模式仍在不断创新和革新。该行业的快速发展也滋生了许多走私犯罪,主要是谎报贸易和少报价格。在这种形势下,如何从两个方面看待跨境电商走私犯罪,严厉打击社会危害性大、主观恶性深、影响恶劣的走私犯罪,引导支持社会危害性小的企业积极合规整改,落实最高检、少捕、慎诉并重的民营企业平等保护精神,是我们需要思考和解决的问题。检察机关目前试行的“合规不起诉”制度,为解决这一问题提供了思路。

一、跨境电商走私的特征

跨境电商因其电子化、个性化、碎片化、高频化、低价值化等特点,革新了传统的进出口业务模式。但走私问题并未超出刑法中走私犯罪的基本要件,其本质仍是“逃避海关监管、逃避应纳税款、逃避国家对出入境的禁止性或限制性管理”,而是将电子商务的要件纳入走私方法。因此,在探讨跨境电商走私犯罪的理论与实践时,应在传统走私犯罪的理论框架下对其进行解构,并注意规避跨境电商的特殊政策,尤其是跨境电商的零售进口政策所导致的走私行为的特殊性。

跨境电商走私主要利用国家税收优惠政策,采取虚报贸易、虚报数量、少报价格等方式。其特点可以概括为:(1)科技化。跨境电商通过互联网进行整套交易,因此具有更高的科技应用能力,将智能化、集成化、网络化的业务特征融入走私方式,降低被查获概率;(2)以通关走私为主。跨境电商走私主要利用税收优惠政策,通过虚报、少报等方式逃避应纳税款。后续走私、间接走私、走私水很少;(3)走私普通货物是主要方法。跨境电商走私多以普通商品为目标,如奶粉、药品等,走私违禁品较少;(4)走私方式多样化。随着跨境电商的不断发展和商业模式的不断创新,出现了许多新的走私方式,如“开单”走私、少报价格、谎报姓名、退货逃税等。

二、正面规定和类型分析

爱上海网坛 (1)跨境电子商务走私监管规定

爱上海网坛 走私犯罪是典型的行政犯罪。某一行为构成走私犯罪是必然的,首先违反了海关在该领域的行政监管规定。因此,明确跨境电子商务的监管要求,尤其是相关法规中判断走私的标准尤为重要。

爱上海网坛 根据《电子商务法》第二十六条,电子商务经营者从事跨境电子商务,应当遵守法律、行政法规和国家有关进出口监督管理的规定。在跨境电商零售进口领域,没有法律、行政法规、部门规章等高层次的法律法规。最重要的监管要求是《财政部 海关总署 国家税务总局关于跨境电子商务零售进口税收政策的通知》(财税(2016)18号,以下简称“2016 4.8新政”)、《关于跨境电子商务零售进出口商品有关监管事宜的公告》(海关总署2018年第194号公告,以下简称《194号公告》)

其中,关于走私的最新监管规定为: 《关于完善跨境电子商务零售进口监管有关工作的通知》、第四条第(五)项、第五条第:项。“海关将对违反本通知规定,参与制造或传输虚假‘三单’信息、为二次销售提供便利、未尽职尽责审查订阅者身份信息真实性等行为的企业进行处罚。导致个人身份信息被盗用或年度进货配额、二次销售等违反海关监管规定。涉嫌走私或者违规的,由海关依法处理;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”《486号通知》第八条、第二十九条规定:“海关对违反本公告,参与制造或者传输虚假交易、支付、物流‘三单’信息,为二次销售提供便利,未认真审查消费者(订购者)身份信息真实性等行为的企业予以处罚。导致个人身份信息被盗用或年度进货配额、二次销售等违反海关监管规定。涉嫌走私或者违规的,由海关依法处理;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”从综合两个条例可以看出,目前跨境电商虚假申报贸易方式的犯罪行为主要包括:(1)参与制造或传输虚假“三单”信息;(2)个人身份信息或年度购买额度被盗,或有审核义务的主体未通过导致此情况;(3)进行二次销售或为二次销售提供便利。

nt-size:15px;">爱上海网坛(二)跨境电商走私主要有以下几种常见手段:


1.伪报贸易方式


“刷单”是最常见的伪报贸易走私方式,具体手段为:走私的个人、单位搭建虚假跨境电商平台,利用互联网技术购买或获取网络用户的身份信息,以此为基础制作虚假订单;利用快递行业监管漏洞和支付机构监管漏洞,制作虚假快递单和伪造支付单。这样,伪造的信息在电子商务通关服务平台上构成了“三单一致”,走私个人或单位以伪造的信息享受了税收优惠和便利化通关。“刷单”走私的流程示意图如图①所示。


2.低报价格


爱上海网坛跨境电商低报价格是基于跨境电商平台上生成的真实有效的订单来进行价格造假,其具体走私方式为:走私单位根据其他电商平台真实订单中的个人买家身份信息、收件地址、货品名称、数量,在虚假平台上生成虚拟“订单”,其价格为自行制定的低报价格。再由支付企业依照低报价格的假订单进行收付款,由此形成了虚假支付信息。低报价格走私的流程示意图如图②所示。


3.包税进口


爱上海网坛包税进口是指跨境电商企业或跨境电商平台与物流公司签订类似“包通关”协议,但往往“包通关”的费用明显低于物流公司正常“报关+运输”的成本。换言之,物流公司如需盈利,必然会采取违法手段清关。甚至在有些协议中,双方会有关于海关发现违法清关、查扣商品的对赌约定。在这种情况下,如果跨境电商平台或企业仍然与该物流公司合作,很可能被推断为对走私行为具有间接故意,进而被认定为走私共犯。


4.“推单”走私


所谓“推单”,就是其他商主体将消费者的下单“转推”给跨境电商平台,由跨境电商平台向海关代推订单。推单的核心运营方式为:跨境电商经营者与境外商家,或境内淘宝、微商等店铺,或其他未在海关备案的电商平台合作,将消费者的真实订单导入与海关联网的跨境电商平台,根据导入的真实订单匹配支付单和物流单,并将“三单”信息推送给海关,最终以跨境电商零售进口模式将境外商品申报入境并直接寄送至下单的消费者。推单走私的流程示意图如图③所示。


5.其他方式


爱上海网坛跨境电商还可能被认定构成走私的情形包括:(1)伪报品名。只有《跨境电子商务零售进口商品清单》上的商品能享受跨境电商零售进口的税收优惠,但部分商家将清单外商品伪报为清单内商品,从而冒用跨境电商零售进口的税收优惠政策。(2)退货漏税。根据《194号公告》,如发生退货,退回的商品应当符合二次销售要求并在海关放行之日起30日内以原状运抵原监管作业场所。实践中,有些消费者因为其他原因超过30天才退货,或者电商企业选择将消费者退货的商品存储在国内仓库而非退回原保税区仓库,这种情况下跨境电商企业如未按时向海关办理纳税手续,也可能被认定为走私。


(作者单位:金杜律师事务所)


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